争夺“阿里巴巴”：“国美战争”重演？
[发布时间：2010-10-13 14:39:19 点击率：]

  东边日出西边雨，那边国美战争尚未真正落下帷幕，这厢阿里巴巴争夺战似乎火药味已浓。今年，对于商界而言，似乎又注定是一个多事之秋。随着10月的悄然来临，潜伏于阿里巴巴公司五年之久的一个约定，像吸血鬼“幽灵”一般，不经意间悄悄浮现在人们视野中。所有的这一切，与国美战争相较也似乎只是场所、角色与情节的改变，然而各方言语之间又略显迷雾重重。

  “契约精神”重要？

  还是“马云权力”重要？

  有媒体披露，目前即将上演的争夺战，与5年前雅虎投资阿里巴巴集团公司时与马云签署的投资协议书有关。

  2005年，雅虎以10亿美元和雅虎中国业务作价，换取其在阿里巴巴集团近40%股权的交易，当时被后者大肆渲染成“阿里巴巴全面收购雅虎中国，并获得雅虎10亿美元投资”。当时，双方约定马云为首席执行官，马云等管理层股东可以派驻四名董事中的两名董事。

  当时皆大欢喜的阿里巴巴管理股东马云等，可能还没有来得及理会投资协议中今日令其“不安”的条款。

  根据投资协议，从2010年10月起，马云将不再获得“不被辞去阿里巴巴集团首席执行官职务”的保证，另外，雅虎将有权利从2010年10月起在阿里巴巴集团增加一名董事。

  同时媒体报道显示，除董事席位增加外，根据协议约定，自2010年10月开始，持股阿里巴巴集团39%经济权益的雅虎，其投票权将从当时条款约定的35%增至39%，而马云等管理层的投票权将从35.7%降为31.7%，软银保持29.3%的经济权益及投票权不变。这意味着从2010年10月开始，阿里巴巴管理股东在投票权上将由超过雅虎0.7个百分点，转变成低于雅虎7.3个百分点。

  这些，都可以从阿里巴巴上市公司的招股说明书中得到证实。

  除上述外，加之有关阿里巴巴试图回购雅虎所持股权遭拒的传闻不绝于耳，更有阿里巴巴上市公司的CEO卫哲“两者之间合作关系的基础已不复存在”的对外宣言，更让外界加深了对上述传言的认同。

  事件果真如此吗？

  如果真的是因为上述“控制权”受到威胁，而导致目前的“战争风云”，相信大多数社会公众都是不认可或认为是非常不恰当的，同时也相信作为创业者精神偶像的马云也是不会如此作为的。因为社会舆论会质疑：难道5年前的约定就可以不遵从了吗？

  相信对于“契约精神”和“马云权力”孰重孰轻的选择，绝大多数人都会做出非常理性的选择，即使马云也会如大多数人一样做出正确而理性的选择。因为我们希望能够看到中国企业能够具有真正的“契约精神”，能够以“法治诚信”的面貌呈现在世人面前。

  “爷爷”公司

  和“孙子”公司

  据媒体报道，在2010年9月11日阿里巴巴上市公司的网商大会上，阿里巴巴CEO卫哲当众撂出狠话：“雅虎已不再拥有其自主搜索引擎技术，我们不需要一个没有业务协同作用和技术的金融投资者，阿里巴巴与雅虎间合作基础已不复存在。”

  另据媒体报道，在媒体问及雅虎与阿里巴巴网站的关系时，卫哲描述说就像一对疏远的爷孙，“无论如何，爷爷都是要去世的。”很显然，卫哲的核心思想是：作为阿里巴巴集团大股东的雅虎已经没有价值，所以请你离开！据此价值观看，阿里巴巴希望“回购”雅虎五年前“买走”的阿里巴巴集团股份。

  更有媒体猜测称，5年前，通过雅虎注入的10亿美元，资金饥渴的阿里巴巴获得了狂飙突进的关键燃料。5年后的今天，账面上趴着几百亿元的阿里巴巴不再是当年那个到处“打饥荒”的穷小子了，它将有更高的追求，而这个追求就是想法“收回”雅虎的股权。

  根据相关法律及规则，雅虎作为阿里巴巴集团公司股东，是因为它投入了相应的资本（或资产），从而拥有其相应的股份，并确立了其股东的地位，这就是其股东的“价值”所在，并不需要额外附加的“业务协同作用和技术”，甚至雅虎即使变成一个单纯的“金融投资者”，也无法改变其作为股东的基础地位与基本价值，而不应该是卫哲眼中的没有“价值”和总是要死去的“爷爷”。而事实上，很多“爷爷公司”投资了“孙子公司”，结果“孙子公司”死掉多年，“爷爷公司”可能依然健康地活着！

  当然，根据马云的社会经历与职业修炼，相信卫哲并不能够代表马云。

  不是“钱”的事，

  是“理”的事

  有关分析人士指出，2005年，雅虎以10亿美元和雅虎中国业务作价，换取了其在阿里巴巴集团近40%股权。5年后，雅虎这桩投资获得了极其丰厚的回报。以香港上市的阿里巴巴B2B业务目前市值约96的亿美元计算，雅虎持有此部分业务价值至少达27亿美元。

  更有专业人士分析认为，如果算上阿里巴巴集团未上市资产，雅虎的投资回报前景更诱人。由于雅虎目前拥有阿里巴巴集团39%股份，也即拥有阿里巴巴集团旗下支付宝、淘宝网、阿里云、中国雅虎等子公司39%股份。如果假设未上市的支付宝和淘宝网分别估值为100亿美元和200亿美元，雅虎拥有在整个阿里巴巴中的价值接近150亿美元。

  据此，有人认为，雅虎应该知足了，也应该退出了。

  5年前，雅虎投资10亿美元及出售雅虎中国换得了当时还处于饥渴状态的“穷小子”阿里巴巴集团40%的股份，雅虎在追求资本投资回报的同时，也冒着不小的风险。这是“理”。

  5年后，雅虎获得了当初双方都不曾预料的巨大回报，这也是雅虎理应得到的。投资的目的是为了追求回报，雅虎也不能够例外。这也是“理”。

  今天，阿里巴巴管理层希望能够早日“回购”雅虎持有的股份，而雅虎予以回绝表示不卖，这更应该是“理”——雅虎有权决定是否或何时出让自己的股份。

  如果以雅虎“已经赚到大钱了”为由，要求雅虎退出阿里巴巴，可能将难以行得通，因为这不是“钱”的事，而是“理”的事，因为这是雅虎自己决定的事情。

  当然，如果双方之任何一方因为“买卖不成”而闹出纷争，并做出任何有损阿里巴巴的行为，则都将是不被允许的，因为这不仅仅是 “理”的事，更是有违“法理”之事，而有违“法理”之事，就要承担相应的法律责任。

  应该说，目前出现的“阿里巴巴争夺战”，一定程度上说明马云在对外融资过程中，依然存在对相关法律风险识别估计不足的情况，而成长于发达资本市场——美国本土的资本方雅虎，则往往经验比较丰富。同时，阿里巴巴也不是个案，而是具有一定的普遍性，很多中国企业对外融资过程中，也都存在这种情况，如太子奶与英联、摩根、高盛三大投行的“对赌”而最终导致太子奶的毁灭，及太子奶李途纯因对赌失败不择手段而入狱；如飞鹤乳业与红杉资本签订的“对赌”协议2010年9月19日触发了增发条款而可能导致飞鹤乳业危机进一步加剧等等。这也在一定程度上能够折射出中国企业在投融资法律风险管理方面存在比较严重的问题，这可能也是一个普遍性的问题。

  求解之道：

  马云如何变得更重要

  阿里巴巴争夺战，传言是由于马云等管理股东将失去阿里巴巴集团“控制权”，以及马云之“阿里巴巴集团首席执行官”位置可能发生变化。

  由于企业“控制权”是来源于资本与股份的意志，加之双方事先有了“契约”约定，并且阿里巴巴公司尚有完整的公司治理机制进行保障，相信这里不应该存在所谓的“控制权”之争。

  至于马云对“首席执行官”的担忧，相信如果马云变得更加重要，则将不会存在这种担忧。

  那么，马云何以变得更加重要呢？

  如果马云及其团队们具有不可替代的核心竞争力，能够给阿里巴巴集团及股东们创造更大的价值，并且有“舍我其谁”的优势，相信马云等就会自然变得更加重要，也相信雅虎、软银也就难以舍弃“马云们”，所谓的“首席执行官”位置的担忧，也就可能是杞人忧天了。

  最后归于一句话：多合作，少争斗，如果不被放弃，就成为别人心中最为重要的！如此，才可能有真正谈判的价码！

  （作者陈晓峰,著名企业法律风险管理专家，北京市智维律师事务所首席合伙人，北京市律师协会企业法律风险管理专业委员会主任）